Договор залога ценных бумаг в межбанковском кредитовании

Согласно ст. 421 ГК РФ [3] условия договора формируются по усмотрению сторон. Исключения составляют случаи, когда содержание конкретного условия предписано законом или иными правовыми актами.

При составлении залогового соглашения необходимо, прежде всего, соблюдать требования, установленные законом для данного вида соглашений. Грамотно составленная форма залогового соглашения позволяет сторонам: соблюсти все требования, установленные Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о залоге и иными законодательными актами, обезопасить и оптимизировать процесс обращения взыскания на предмет залога.

Однако соблюдение требований ст. 339 ГК РФ на практике для банков-контрагентов является подчас довольно трудной задачей.

Согласно ч. 1 ст. 339 ГК РФ обязательными условиями договора  залога:  предмет залога,  его оценка,  существо залога,  размер и срок исполнения обязательства, обеспеченного залогом,  определение стороны, у которой находится заложенное имущество [1].

В настоящей статье нами будут рассмотрены вопросы заключения договоров залога в условиях рынка межбанковского кредитования, а также проанализирован порядок заключения договоров залога в условиях межбанковского рынка в аспекте требований действующего законодательства.

Несомненно, более «удобным» залоговым соглашением для обеих сторон было бы соглашение, составленное в простой письменной форме, содержащее все существенные условия договора залога, предусмотренные законом, без каких-либо изъятий и представляющее собой единый документ. Однако это не всегда представляется возможным ввиду постоянно изменяющейся ситуации на межбанковском рынке и желания контрагентов подписать договор о долгосрочном партнерстве.[2] Анализ залоговых соглашений, заключаемых сегодня на рынке межбанковского кредитования позволил сделать вывод, что сегодня контрагенты предпочитают оформлять залоговые правоотношения посредством: 1) генеральных соглашений об общих условиях совершения сделок под залог ценных бумаг; 2) договоров залога ценных бумаг, содержащих элементы договора о предоставления кредита; 3) договоров о предоставлении кредита (кредитной линии), неотъемлемой частью которых является договор залога.

Генеральные соглашения об общих условиях совершения сделок под залог ценных бумаг на сегодняшний день пользуются заслуженной популярностью среди участников межбанковского рынка.[3] В данном соглашении указывается только вид и характер обязательств, которые могут быть обеспечены залогом ценных бумаг, а также обозначается перечень ценных бумаг (вид ценных бумаг), которые могут быть предоставлены в качестве предмета залога, порядок заключения и исполнения сделок, ответственность сторон. В дальнейшем стороны согласовывают все недостающие существенные условия договора залога в отдельном соглашении.

В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Поскольку договор является одним из видов сделки, к нему применяются правила о форме сделок.

Сегодня участникам межбанковского рынка для заключения договоров в условиях межбанковского рынка используются такие средства связи как телефон, факс, интернет, СВИФТ, телекс, Рейтерс-Диалинг, «Банк-Клиент». При этом чаще всего для заключения договоров, в том числе и договоров залога стороны используют такие системы как СВИФТ, телекс, Рейтерс-Диалинг. От имени банка на рынке межбанковского кредитования выступают сотрудники банка – дилеры (от англ. «deal» – сделка, заключать сделки – прим. автора).

В целях заключения договоров представители дилеры  проводят по системе Рейтерс-Диалинг и/или по телефону переговоры, в ходе которых при достижении договоренности о заключении сделки должны быть согласованы все существенные условия договора залога, предусмотренные законодательством и  Генеральным  соглашением. Переговоры (обмен тикетами) по системе Рейтерс-Диалинг ведутся на английском и русском (с использованием букв латинского алфавита) языках.

В связи с этим возникает вопрос – достаточно ли для заключения договора проведение переговоров по системе Рейтерс-Диалинг и обмена тикетами? По нашему мнению – нет. Система Рейтерс-Диалинг все же представляет собой не что иное, как систему терминалов для доступа к электронным торговым площадкам, т.е. информационную систему [4]. В то время как такие системы как СВИФТ, телекс и «Банк-Клиент» являются именно системами передачи информации.

Сегодня при совершении сделок возможно использование факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи. Это допускается только в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. При отсутствии в договоре процедуры согласования подлинности текста договора и при возникновении спора о наличии подписанного договора и других документов арбитражный суд вправе не принимать в качестве доказательства документы, подписанные цифровой (электронной) подписью [4]. В гражданском законодательстве электронные документы приравниваются при определенных условиях к письменным. Электронный документ представляется собой разновидность документа с отличной формой материального носителя и может приниматься судом в качестве полноценного доказательства [5; 7].

Ограничения, установленные законодательством необходимо заблаговременно учитывать с целью исключений спорных ситуаций при защите прав и интересов в процессе применения таких систем, как СВИФТ, телекс и «Банк-Клиент» [5].

При заключении сделки по предоставлению межбанковского кредита [6], исполнение обязанностей по которой будет обеспечено залогом ценных бумаг, стороны дополнительно оговаривают условие об обеспечении исполнения обязательств по ней залогом.

Подтверждение по сделке по предоставлению межбанковского кредита, исполнение обязательств по которой обеспечено залогом ценных бумаг, помимо существенных условий сделок по предоставлению межбанковских кредитов, предусмотренных Генеральным соглашением,  должно содержать ссылку на данное соглашение  либо ссылку на обеспечение «залогом ценных бумаг» (в том случае, если обязательство обеспечивается всеми ценными бумагами, предоставленными в качестве предмета залога.

К существенным условиям сделок по предоставлению (размещению) межбанковского кредита банки относят: 1) сторона-кредитор; 2) сторона-заемщик; 3) валюта и сумма межбанковского кредита; 4) дата предоставления (выдачи) межбанковского кредита; 5) дата  погашения (возврата) межбанковского кредита; 6) процентная ставка по межбанковскому кредиту (в % годовых); 7) платежные инструкции сторон; 8) иные условия в случаях, предусмотренных соглашением сторон.

Также одновременно (в одном и том же подтверждении) стороны согласовывают следующие условия договора залога:  1) перечень и идентифицирующие признаки ценных бумаг, являющихся предметом сделки (с учетом особенностей отдельного вида ценных бумаг); 2) количество ценных бумаг и идентифицирующие признаки ценных бумаг (в  случае, если в залог предоставляется часть из переданных залогодержателю ценных бумаг); 3) общая залоговая сумма. Подтверждение по сделке по предоставлению межбанковского кредита, исполнение обязательств по которой обеспечено залогом ценных бумаг также содержит ссылку на Генеральное соглашение либо ссылку на обеспечение «залогом ценных бумаг» и вышеуказанные условия договора залога.

В соответствии со ст. 339 ГК РФ договор залога должен быть совершен в письменной форме, либо путем составления единого документа, либо путем обмена документами посредством связи, которая позволяет достоверно установить, что сообщение (оферта или акцепт, соответственно) исходит от стороны по соглашению.  По смыслу ст.ст. 164, 434 ГК РФ документом, выражающим содержание заключаемой сделки, понимается не только единый документ, но и несколько взаимосвязанных документов.  Следовательно, во исполнение требований закона о согласовании в договоре залога ряда обязательных условий стороны могут заключить ряд взаимосвязанных соглашений. В соответствии с п. 2 ст. 434 ГК РФ письменный договор может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами. Это наиболее распространенная форма договора в хозяйственном обороте, но не в условиях рынка межбанковского кредитования.

Письменная форма договора предполагает не только составление одного документа, подписанного сторонами, но и обмен документами путем использования почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ) [9, c. 313].

В соответствии с п. 3 ст. 434 ГК РФ письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 ГК РФ. Речь идет о так называемых «конклюдентных действиях» при заключении договора. Совершение лицом, получившим предложение о заключении договора (оферту) в срок, установленный для ее принятия (акцепта), действий по выполнению указанных в предложении условий (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

При таком способе заключения договора бывает достаточно сложно выявить волю лица, совершающего конклюдентные действия. Для придания этим действиям формы акцепта необходимо, чтобы они были выполнены на условиях, указанных в оферте.

Однако согласно ст. 438 ГК РФ акцептом должно считаться выполнение оферты в полном объеме. В оферте должен быть указан срок для акцепта, и конклюдентные действия должны быть совершены в пределах указанного срока.

Еще одним вариантом заключения договора в письменной форме является совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Так, в соответствии со ст. 820 ГК РФ кредитный договор должен быть заключен в письменной форме. Так, например, по мнению М.И. Брагинского [2], выдача кредитов на основе открытой кредитной линии допускается только путем совершения письменного кредитного договора. Однако заявление, переданное заемщиком банку (или посланное, например, по факсу), будет считаться офертой, и если банк предоставит (перечислит) денежные средства по указанному в ней (или согласованному заранее) счету, это будет считаться заключением договора в письменной форме.

Повторимся, что согласно ст. 820 ГК РФ кредитный договор должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность этого договора, он считается ничтожным [8, c. 318]. Признаки, которым должно отвечать предложение, на­правленное на заключение договора, чтобы считать его юридически значимой офертой.

Под офертой в настоящем исследовании мы понимаем как устное или письменное предложение, адресованное одному или нескольким конкретным лицам и вы­ражающее намерение лица, его сделавшего, считать себя заключившим договор на условиях, содержащихся в предложении (существенные условия) с адреса­том, которым будет принято это предложение [1, c. 14]. В условиях рынка межбанковского кредитования офертой является первичное подтверждение (переданное банком-залогодателем или банком-залогодержателем),[7] переданное по системам связи, оговоренным в договоре (Генеральном соглашении). Акцептом является подтверждение банка-кредитора, переданное по тем же системам связи.[8]

Следовательно, на основании всего вышесказанного можно утверждать, что при достижении договоренности о заключении сделки, банкам-контрагентам для признания договора (залога или сделки по предоставлению межбанковского кредита) заключенным следует обменяться сообщениями, подтверждающими заключение договора. При этом если соглашение о заключении договора было достигнуто между сторонами после 17-00 часов московского времени, то сторонам рекомендуется обменяться подтверждениями в течение 30-ти минут с момента достижения соглашения о заключении договора, если расчеты по договору должны быть совершены в этот же день. В остальных случаях мы считаем возможным обменяться подтверждениями не позднее 11-00 часов московского времени следующего рабочего дня.

Обмен подтверждениями должен осуществляться только по системам СВИФТ и «Банк-Клиент» (при наличии между сторонами отдельного договора об электронном документообороте по системе «Банк-Клиент»), телекс либо в виде оригиналов на бумажных носителях, подписанных уполномоченными представителями и скрепленных печатями сторон.[9]

Пункт 2 ст. 421 ГК РФ предусматривает, что стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными нормативными актами. Стороны могут заключить договор, в котором будут содержаться элементы различных договоров (так называемый смешанный договор). Исходя из всего вышесказанного, можно сделать вывод, что договоры, заключаемые в условиях рынка межбанковского кредитования с использованием систем СВИФТ, телекс и «Банк-Клиент»  являются одновременно договорами по предоставлению межбанковских кредитов и договорами о залоге ценных бумаг, т.е. содержат элементы двух различных предусмотренных законом договоров (кредитного договора и договора залога), и  к ним в силу п. 3 ст. 421 ГК РФ применяются в соответствующих частях нормы (правила) о кредитовании и о залоге, установленные Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о залоге и иными нормативными правовыми актами, регулирующими данные правоотношения.

Кроме того, системный анализ соглашений, заключаемых на рынке межбанковского кредитования, а также оценка правомерности процедур, проводимых на рынке данном рынке в целях заключения договоров о предоставлении кредитов, обеспеченных ценными бумагами, осуществляемых посредством обмена информационными документами с использованием таких средств связи как СВИФТ и телекс позволяет сделать вывод о  том,  что применение данных систем передачи информации для обмена офертой и акцептом в целях заключения договора в порядке, предусмотренном ст. 432 ГК РФ возможно при соблюдении следующих условий: а) в случае обмена сторонами кодовыми ключами и при условии непосредственного указания «СВИФТ»-кодов и «телекс»-ключей  в договоре залога или кредитном договоре; б) подтверждение, отправленное с помощью вышеназванных средств связи, должно достаточно определенно выражать намерение стороны, его отправившей, считать себя заключившей сделку с другой стороной, являться полным и безоговорочным, содержать все существенные условия сделки; в) дилеры – сотрудники сторон, уполномоченные на ведение переговоров, заключение, изменение, дополнение и прекращение сделок от имени сторон при условии, что полномочия дилеров подтверждены доверенностями, оформленными надлежащим образом.

Список источников и литературы

1. Баринов А.В. Заключение гражданско-правового договора в общем порядке: дис. … канд. юрид. наук. Рязань, 2004. 217 с.
2. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. Книга 1. – М.: Статут, 2001 // СПС Консультант-Плюс.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть 1): федеральный закон от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ (в ред. от 23.07.2013 г.) // СПС Консультант-Плюс.
4. Информационное письмо Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 19 августа 1994 г. «Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике»// Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. – 1994. – № 11. – С. 68-69.
5. О документах, заверенных электронной печатью типа «ЛАН-КРИПТО  : письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 24.04.1992 г. № К-3/96 // СПС Консультант-Плюс.
6. О залоге : закон Рос. Федерации от 29 мая 1992 г. № 2872-1 (в ред. от 06.12.2011) // СПС Консультант-Плюс.
7. Об информации, информационных технологиях и о защите информации : федеральный закон от 27.07.2006 г. № 149-ФЗ (ред. 02.07.2013)// СПС Консультант-Плюс.
8. Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй. В трех томах. Т. 1 / Под ред. П.В. Крашенинникова. – М.: Статут, 2011. – 533 с.
9. Синайский В.И. Русское гражданское право. – М.: Статут, 2002. – 637 с. С. 313.